案件情况

军需所与大政公司案代理词

2016年11月01日 浏览 698 次


代理词

?????????????????????????????? (军需所与大政公司案)
尊敬的法官:
??? 北京市元昊365bet测速app_365bet骗钱_365bet怎么串投事务所接受总后勤部军需装备研究所(以下简称军需所)的委托,在与陕西大政商道农业食品有限公司(以下简称大政公司)合作协议纠纷一案中指派王汉军365bet测速app_365bet骗钱_365bet怎么串投担任委托代理人。接受委托后,我们对案情进行了认真研究,发现大政公司于2012920日已经取得国家经济动员办公室批准【西北地区(陕西)应急食品动员中心(国动经济【201241号)生产供应应急食品、特殊地区特殊人群的专营食品、健康食品以及新型方便食品等】批文(详见证据四);2013108日单方向国家专利局申请蔬菜粉压缩干粮专利,申请号:201310470055.4,发明人:刘栋、陈慧、马思婧(详见证据三)。
??? 军需所派人到有关部门进行调查取证得到:
?????? 1、研究所压缩干粮已有专利证书(详见证据一);
?????? 2、研究员刘晋的蔬菜粉压缩干粮试验工作日记(详见证据七);
?????? 3、蔬菜粉制作规范和09压缩干粮的制作技术(详见证据八、十一);
?????? 4、在中试基地取得2012820日生产出品的T9压缩干粮与蔬菜粉结合制作出的成品蔬菜粉压缩干粮(详见证据二);
?????? 52012717日、718日和1025日大政公司分三次提供的八袋蔬菜粉;
?????? 6、还到西安市商场购买贴有大政公司和军需所名称的蔬菜粉压缩干粮,牛肉罐头,带有蔬菜粉的挂面、面粉等食品(详见证据九)。
????在庭审中军需所先后提供了11份证据,用以证明与大政公司在2012513日签订合作协议后履行了义务。反驳大政公司起诉书中称,签订合同后“军需所没有将约定的技术成果和技术标准交付于原告,导致原告的合作目标落空”。不同意大政公司的诉讼请求返还已支付的56万元,赔偿34万元损失,认为大政公司这一要求明显与事实不相符合,反诉要求大政公司交纳14万元余款。
????在法官主持下三次开庭,进行庭审调查中大政公司出尔反尔,前言不搭后语使案情错综复杂,偏离正常的思维和判断,具体表现。
??? 第一,大政公司说:从来没有生产过蔬菜粉食品,更不可能在市场上销售。
??? 当军需所提供证据证明在西安商场购买的贴有大政公司和军需所的食品时,又称是代销、是购买秦皇岛海洋食品厂和潍坊乐港食品有限公司、陕西陕富面业有限公司的食品然后贴牌代销,军需所的名字是这三家企业与军需所之间的合同关系产生的,与大政公司无关,进行狡辩。法官让大政公司提供军需所同这三家企业的合作合同,大政公司没有提供。
??? 第二,在庭审中大政公司说蔬菜粉压缩干粮专利是他们自己科研的成果。
??? 法官让大政公司提供科研的证据,大政公司没有提供。说三个发明人,刘栋是单位总经理,马思婧是单位工作人员,陈慧是科研人员是他发明的,目前这人已经调出公司无法提供。
??? 第三,在军需所出具大政公司提供的八袋蔬菜粉时,大政公司否认是他们提供的,并一再明确从没有为军需所提供过任何蔬菜粉。
??? 如果大政公司没有为军需所提供蔬菜粉是事实,本案依据是双方于2012513日签订的合作协议书,内容是大政公司提供蔬菜粉,军需所利用食品科研优势将有机蔬菜粉在军用食品中的应用科研。大政公司的诉讼主张是军需所没有将约定的技术成果和技术标准交付于原告,要求返还经费。现承认没有给军需所提供过蔬菜粉,就等于承认自己首先违约。因为没有蔬菜粉军需所怎么进行蔬菜粉与军用食品的结合进行科研,假设军需所没有为大政公司将约定的技术成果和技术标准交付,责任也是大政公司没有提供蔬菜粉所致呀!大政公司违约在先才导致的科研无法进行,这案件就简单了。
??? 由于大政公司不尊重已经发生的客观事实,不承认已经接收军需所为其提供的科研成果和技术标准的事实,已经按照军需所为其提供的技术标准在秦皇岛海洋食品厂和潍坊乐港食品有限公司、陕西陕富面业有限公司加工定制蔬菜粉压缩干粮,以及没有合作关系的面粉、挂面、牛肉罐头等食品,并将蔬菜粉压缩干粮向国家专利局申请专利。
??? 为澄清事实,还原案件本来面貌,现对以下问题再次阐明,以便法院合议时给予考虑。
??? 一、应当严格按照合作协议书中约定履行和分析案情
??? (一)合作协议书中约定范围是有机蔬菜粉在军用食品中的应用,履行合同不能超出这个范围,分析案情也要以此为标准。
??? 双方于2012513日签订的《合作协议书》第一段中明确:“陕西大政商道农业食品有限公司……,蔬菜粉年加工能力为180吨。甲乙双方经过友好协商,就有机蔬菜粉在军用食品中的应用达成如下协议。”合同范围仅在军用食品的范围内,超出军用食品的范围是违约行为。例如生产的面粉、挂面、牛肉罐头与合作协议书约定的内容无关。
?? (二)合作协议书中约定“产品在军队和地方推广”地方推广不是向社会市场推广而是作为国家特定的战略储备物质用于战争和救灾应急需要。
??? 在军队推广是将大政公司的蔬菜粉加入在军队已经有的压缩干粮中,是大政公司蔬菜粉成为军队的军需品。

??? 地方推广是指国家经济动员办公室批准大政公司在【西北地区(陕西)应急食品动员中心(国动经济【201241号)生产供应应急食品、特殊地区特殊人群的专营食品、健康食品以及新型方便食品等】批文中指的国家应急储备食品的国家采购部分,由于压缩干粮储存时间长,用以可能发生的战争、自然灾害时使用。大政公司进入此销售渠道后增加蔬菜粉的生产和销售量。军需所2012820日研制出蔬菜粉压缩干粮后,大政公司于2012920日已经取得国家经济动员办公室批准。
??? 并不包括在商品上面打上军需所的名义在市场销售,这样做超出军用食品的合作范围。

?? (三)合作协议书中约定不经军需所的同意大政公司不得擅自进行试验和使用设备和操作人员。
??? 在第二条乙方(大政公司)第二款中约定:“根据甲方(军需所)的要求,提供符合要求的试验场地、设备、操作人员。”按照庭审调查时大政公司称是陈慧进行的科研试验后申请的专利,违反合作协议书中的约定,没有经过军需所的同意自行安排人员进行试验工作。

?? (四)合作协议书中约定科研成果和知识产权归军需所所有。
??? 在第二条乙方(大政公司)第三款中约定:“全部技术信息、产品资料及开发成果,未经甲方同意,乙方不得向第三方透漏,维护甲方所有的知识产权。”这条约定了科研成果归军需所所有,全部技术信息和资料以及开发成果不经军需所同意大政公司不得向第三方透漏。

??? 大政公司擅自将科研成果提供给社会企业进行委托定制食品向市场销售,违反了合同协议书的约定是违约行为。
??? 二、关于军需所提供的蔬菜粉压缩干粮规范和09压缩干粮生产工艺技术条件两份证据的认识。
??? 大政公司不认可这两份证据,也不承认收到过,称09压缩干粮的生产工艺技术条件是给中试基地的,因为包装一节有中试基地字样,没有大政公司。
??? 蔬菜粉压缩干粮的规范是双方签订合作协议书后,在大政公司提供的蔬菜粉前提下,经过双方努力将军需所原有的压缩干粮专利和09压缩干粮生产工艺相结合而产生的。
??? 中试基地是军需所的下属单位,专为科研制作成品的生产车间。蔬菜粉压缩干粮规范出来后要送到中试基地制作,因此上面有中试基地字样。不需要写大政公司,因为按照合作协议书的约定,这次科研的所有权归军需所所有,全部技术信息,产品资料及开发成果未经军需所同意大政公司不得向第三方泄露。
??? 再者,军需所负责和制作配方、工艺和技术标准,科研后知识产权归军需所所有,并没有约定提供给大政公司,并没有约定大政公司出钱买走这一科研成果。科研过程是双方的合作,大政公司提供蔬菜粉,军需所负责科研,大政公司经理刘栋和工作人员马思婧参加了科研的全过程,了解了这一技术,不存在交接问题。
??? 从目前的大量证据看,大政公司得到了这一技术。
??? 首先,大政公司在2013108日单方将蔬菜粉压缩干粮的制作方法申请为专利,内容同研究所的规范基本一致(详见证据十一),尤其大政公司在专利申请书中技术背景引用的是研究所已有的压缩干粮专利号:200710098322.4(详见证据一)。没有军需所的科研成果,大政公司不会得到申请蔬菜粉压缩干粮的专利的技术支持,由于大政公司参加了试验过程得到了蔬菜粉在压缩干粮中的制作方法、技术标准和生产规范等才能申请专利。
??? 其次,在秦皇岛海洋食品厂和潍坊乐港食品有限公司、陕西陕富面业有限公司加工定做蔬菜粉食品,其中蔬菜粉压缩干粮在标识上有:总后勤部军需装备研究所研制。
??? 标识上有:“是在军需标准的基础上研制的新一代压缩干粮”字样。证明已经使用研究所的军需标准,这个标准只有军需所所才有的。
??? 配料:小麦粉、棕榈油、低脂麦芽糖、食盐。使用方法:打开包装,去掉内层透明包装内膜后即可食用。食用时尽量咀嚼完全。研究所的成品:配料:小麦粉、棕榈油、白砂糖、低脂麦芽糖、大豆蛋白粉、代可可脂、全脂奶粉、高麦糖浆、食盐、符合矿物质、复合维生素。食用方法两者一个字不差。
??? 包装:是将军需所的两块合并包成一块。
??? 颜色分三种,绿色、红色、白色。同军需所实验时的颜色一致。
??? 完全可以证明,大政公司采用的是军需所研究出来的压缩干粮标准和技术。
????上述可以证明大政公司已经完全实际掌握军需所的蔬菜粉科研成果,不存在没有交付科研成果和技术标准问题,以此要求军需所退款承担赔偿损失与事实不相符合。
?????? 三、关于大政公司在三家企业加工定制蔬菜粉食品问题。
??? 大政公司(作为甲方)与秦皇岛海洋食品厂和潍坊乐港食品有限公司(作为乙方)签订的《应急食品储备战略合作框架协议》第三条;与陕西陕富面业有限公司(作为乙方)签订的《合作框架协议》第四条中约定“乙方根据甲方的生产订单组织在符合食品安全生产要求的厂房内,按合同制订的产品规格、含量及质量标准组织生产,必须保质保量按时向甲方交付合格产品,否则造成的一切后果与责任必须由乙方承担。”鲜明是加工定做蔬菜粉食品合同,并却由大政公司提供产品规格、含量及质量标准。上面还有军需所的名称、研制和技术支持。证明大政公司事实已经掌握了军需所的研究成果,包括产品规格、含量及质量标准等,称没有得到研究成果和技术标准不符合事实。
????? ?四、军需所做了大量的工作。
??? 军需所参加蔬菜粉加入压缩干粮试制工作的研究员刘晋笔记(详见证据七)可以看出:2012513日双方签订的《合作协议书》,第二天2012514日就开始试验工作,制作蔬菜型的压缩干粮,主任布置的工作。2012627日开始试做干粮,研制十种:胡萝卜、黄瓜、芹菜、菠菜、小白菜、蘑菇、山楂、紫甘蓝、南瓜、金针菇干粮。分为三种颜色
????? 1、绿色:菠菜、莴笋、豆角、小白菜、西葫芦、黄瓜、芹菜、青菜、苦瓜。
????? 2、红色:胡萝卜、山楂、南瓜、红芋。
???? ?3、白色:金针菇、白木耳、土豆、 茄子、白萝卜、蘑菇。
????? 4、其它:紫甘蓝。
?????? 201279日制作八种干粮试吃。

????1、莴笋(咸)
???? ? 2、西葫芦(香的)

???? ? 3、茄子

???? 4、胡萝卜、蘑菇、金针菇
?????? 5、小白菜、蘑菇、金针菇(偏甜)

?????? 6、胡萝卜、山楂、蘑菇、金针菇(红黄色)
?????? 7、小白菜、黄瓜、蘑菇、金针菇(绿色)
?????? 8、胡萝卜、黄瓜、小白菜、蘑菇
??? 试吃结果:678可以进一步扩大。
????? 2012725日寄来(蔬菜粉),需要的但是西安没有寄来。可是证明蔬菜粉是大政公司提供的。
????? 201282日寄来的蔬菜粉品种不对,也可以证明是西安大政公司寄来的蔬菜粉。
????? 2012820日制作出来一批压缩干粮,有黄瓜、小白菜、冬瓜、莴笋、西葫芦、蘑菇的。同研究所提供的压缩干粮上印的出品时间一致(详见证据二)。
????一名研究人员的工作笔记完整记录了蔬菜粉在压缩干粮中的研制过程,证明2012513日签订合作协议,514日研究所就开展研制工作。还证明蔬菜粉是西安寄来的,就是大政公司提供的。
????从证据八,研究所制作的《蔬菜压缩干粮的规范》看出规范中包括:蔬菜压缩干粮的配方、工艺、性能评价和技术标准等。

??? 需所做了大量的蔬菜粉食品的研究开发工作,大政公司也得到技术支持,用军需所的科研成果申请了专利,将军需所的名字用在各类食品上进行市场推销。
??? 五、大政公司违约事实清楚

??? 一是,将研究所的科研成果交由第三方进行生产。
??? 在商场中销售的大政公司专利申请号的压缩干粮上注明:“制造商:秦皇岛海洋食品总厂”(见证据九)。违反《合作协议书》第二条责任与义务中乙方:第三条:“全部技术信息、产品资料及开发成果,未经甲方同意,乙方不得向第三方透漏,维护甲方所有的知识产权。”

??? 二是,利用军需所的名称扩大生产和销售其他商品。
??? 按照合同第一条第一款约定:“蔬菜粉在应急救援特制压缩食品中的应用研究。”压缩食品就是指压缩干粮,从商场购买的大政公司制作的食品中有:挂面、龙须面、玉带面,还有蔬菜面粉,番茄牛腩罐头,黑椒鲟鱼罐头等(见证据九)。?

??? 均在商品上标有:中国人民解放军总后勤部军需装备研究所研制或中国人民解放军总后勤部军需装备研究所技术支持。
????三是,大政公司将蔬菜粉在压缩干粮中的应用技术单方申请为专利。
?? (详见证据三),申请号:201310470055.4,发明人:刘栋、陈慧、马思婧。违反《合作协议书》第二条责任与义务中乙方:第三条:“全部技术信息、产品资料及开发成果,未经甲方同意,乙方不得向第三方透漏,维护甲方所有的知识产权。”刘栋是大政公司的经理,马思婧是办事人员,研究所进行科研,刘栋和马思婧怎么能成为发明人?
??? 四是,欠费。
??? 大政公司在庭审中说:14万元未付款已经超过诉讼时效。
??? 这一辩解是错误的。合作协议书是2012513日签订的,时间为三年,到2015513日到期,应从合同到期开始计算诉讼时效期间,应当到2017513日才超过诉讼时效。
??? 按照协议第三条约定:“样品研发成功后,再支付总经费的20%”。总经费70万元,已支付56万元,尚差14万元没有支付。按照上述证据2012820日样品就研发成功;2012920日大政公司就取得国家经济动员办公室批准为【西北地区(陕西)应急食品动员中心(国动经济【201241号)生产供应应急食品、特殊地区特殊人群的专营食品、健康食品以及新型方便食品等】;2013108日开始申请专利,至今还在生产并在市场销售。可是大政公司欠研究所的尾款至今没支付,是明显的违约。
??? 上述四点违约行为大政公司均不承认,理由是从没有生产过蔬菜粉食品是代销,商品上面军需所研制和技术支持是军需所与生产企业的关系与大政公司无关;申请专利是自己科研的;尾款14万元已经超过诉讼时效;还明确阐明自2012513日签订合作协议书后从没有为军需所提供过蔬菜粉。
??? 本案的依据是2012513日签订的《合作协议书》,合作的内容就是大政公司生产的蔬菜粉在军需所已有的军用食品技术中结合,通过科研生产军用食品。大政公司庭审中阐明从没有给军需所提供过蔬菜粉,那么违约的明显是大政公司?蔬菜粉是科研的主要材料,没有怎么进行科研?本案大政公司应当全部承担违约责任。
??? 以上供法院合议时参考,请法院支持军需所的答辩意见和反诉请求。

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